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    上海知名合同律師闡述擔保合同釋義及分類

    時間:2023-07-28 17:12 點擊: 關鍵詞:上海知名合同律師,擔保合同

      在現(xiàn)實生活中,擔保行為還是比較常見的,擔保合同就要鮮見些了。很多人都不知道擔保合同是什么?擔保合同包管條約分多少類,我們應先了解這方面的內(nèi)容,上海知名合同律師整理了相關資料,一起來看看吧。

    上海知名合同律師闡述擔保合同釋義及分類

      擔保合同是什么

      一、釋義

      為促使債務人執(zhí)行其債權,保證債權人的債務得以完成,而在債權人(同時也是包管權人)和債務人之間,或在債權人、債權人和第三人(即擔保人)之間商議構成的,當債務人不執(zhí)行或無奈履行債務時,以一定方式保證債權人債權得以實現(xiàn)的協(xié)議

      二、分類

      包管條約能夠分為:保證合同,抵押合同、質押合同、定金合同

      (一)保障條約(《擔保法》第七、八、九、十、十一條;《擔保法》法律說明第十五、十六、十七、十八)

      第一、釋義

      保障人和債權人殺青的明確互相權力責任,當債務人不履行債務時,由保證人承擔代為履行或連帶責任的協(xié)議。

      第二、保證人的資歷和范圍

      1.擁有代為了債債權能力的法人、其他組織或者公民,可以作保證人。

      2.其余組織主要包括:

      (1)依法掛號支付業(yè)務執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè)

      (2)依法掛號支付營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè)

      (3)依法掛號支付業(yè)務執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)

      (4)經(jīng)民政部分核準掛號的社會團體

      (5)經(jīng)核準掛號支付業(yè)務執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。

      3.國度構造不得為保證人,但經(jīng)國務院同意為應用本國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的除外。

      4.黌舍、幼兒園、病院等以公益為目標的奇跡單位、社會團體不得為保證人。

      5.處置謀劃舉止的奇跡單元、社會整體為保證人的,如無其他導致保證合同無效的情況,其所簽定的保證合同應當認定為有效。

      6.企業(yè)法人的分支機構、本能機能部分不得為保證人。

      7.企業(yè)法人的分支機構未經(jīng)法人書面受權供應保障的,保障條約有效。是以給債權人造成損失的,應當根據(jù)擔保法第五條第二款的規(guī)定處理。

      企業(yè)法人的分支機構經(jīng)法人書面受權供應保障的,假如法人的書面受權局限不明,法人的分支機構應該對保證合同約定的全部債務承擔保證責任。

      企業(yè)法人的分支機構謀劃治理的財富不足以負擔保證責任的,由企業(yè)法人承擔民事責任。

      企業(yè)法人的分支機構供應的保障有效后應該負擔補償義務的,由分支機構經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔。企業(yè)法人有過錯的,按照擔保法第二十九條的規(guī)定處理。

      8.企業(yè)法人的本能機能部分供應保障的,保障條約無效。債權人知道或者應當知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的,因此造成的損失由債權人自行承擔。

      9.任何單元不得強令銀行等金融機構或許企業(yè)為別人供應保障;銀行等金融機構或者企業(yè)對強令其為他人提供保證的行為,有權拒絕。

      第三、保障的體式格局(《擔保法》第十七、十八、十九;《擔保法》法律解釋第十九、條)

      保障的方式有:

      (1)普通保障:當事人在保障條約中商定,債務人不克不及執(zhí)行債權時,由保證人負擔保障義務的,為普通保障。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前,對債權人可以拒絕承擔保證責任。有下列情形之一的,保證人不得行使前款規(guī)定的權利:

      1.債務人居處變換,以致債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的

      2.國民法院受理債務人破產(chǎn)案件,停止施行程序的

      3.保證人以書面方式廢棄前款規(guī)定的權利的。

      (2)連帶義務保障:當事人在保障條約中商定保證人與債務人對債權負擔連帶義務的,為連帶義務保障。當事人對保障體式格局沒有商定或許約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任。連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。

      (3)兩個以上保證人對統(tǒng)一債權同時或許分手供應保障時,各保證人與債權人沒有約定保證份額的,應當認定為連帶共同保證。

      第四、保障的局限(《擔保法》第二十一條)

      1、保障包管的局限包孕主債務及本錢、違約金、侵害補償金和完成債權的費用。保證合同另有約定的,按照約定。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的,保證人應當對全部債務承擔責任。

      2、連帶配合保障的債權人在主合同劃定的債權履行期屆滿沒有執(zhí)行債權的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。

      連帶配合保障的保證人負擔保障義務后,向債務人不克不及追償?shù)牟糠?,由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔。沒有約定的,平均分擔。

      第五、保障時期(《擔保法》第二十五、二十六、二十七條)

      1、普通保障的保證人與債權人未商定保障時期的,保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。

      在條約商定的保障時期和前款劃定的保障時期,債權人未對債務人提起訴訟或許請求仲裁的,保證人免除保證責任;債權人已提起訴訟或者申請仲裁的,保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定。

      2、連帶義務保障的保證人與債權人未商定保障時期的,債權人有權自立債務履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任。

      在條約商定的保障時期和前款劃定的保證期間,債權人未要求保證人承擔保證責任的,保證人免除保證責任。

      3、保證人按照本法第十四條劃定就繼續(xù)產(chǎn)生的債務作保證,未商定保障時期的,保證人能夠隨時書面通知債權人終止保證合同,但保證人對于通知到債權人前所發(fā)生的債權,承擔保證責任。

      第六、保障義務的免除(《擔保法》第三十條)

      1、主合同當事人兩邊勾通,騙取保證人供應保證的

      2、主合同債權人采用訛詐、勒迫等手法,使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的

      第七、保證人的追償權(《擔保法》第三十一、三十二條;《擔保法》法律說明第二十一條)

      1、保證人負擔保障責任后,有權向債務人追償。

      2、國民法院受理債務人破產(chǎn)案件后,債權人未申報債務的,保證人能夠列入破產(chǎn)財富分配,預先行使追償權。

      3、份配合保障的保證人根據(jù)保障條約商定的保證份額承擔保證責任后,在其履行保證責任的范圍內(nèi)對債務人行使追償權。

      典質條約(《擔保法》第33、34、35、36、37、38條)

      第一、釋義

      典質是指債務人或許第三人不轉移自有財富的占領,將該財富作為債務的包管。債務人不執(zhí)行債務時,債權人有權依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

      第二、抵押物的局限

      (1)典質人所有的屋宇和其他地上定著物

      (2)典質人所有的機械、交通運輸對象和其他財產(chǎn)

      (3)典質人依法有權懲罰的國有的地皮使用權、屋宇和其他地上定著物

      (4)典質人依法有權懲罰的國有的機械、交通運輸工具和其他財產(chǎn)

      (5)典質人依法承包并經(jīng)發(fā)包方批準典質的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的地皮使用權

      (6)依法能夠典質的其他財產(chǎn)。

      典質人能夠將前款所列財產(chǎn)一并抵押。

      第三、抵押物的阻止(《擔保法》法律說明第48、49、53、)

      (1)地皮所有權:

      (2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的地皮使用權

      (3)宿舍、幼兒園、病院等以公益為目標的單元、社會整體的教導辦法、醫(yī)療衛(wèi)生辦法和其余社會公益辦法;宿舍、幼兒園、病院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體,以其教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施以外的財產(chǎn)為自身債務設定抵押的,人民法院可以認定抵押有效

      (4)所有權、使用權不明或許有爭議的財富

      (5)依法被查封、拘留收禁、監(jiān)管的財產(chǎn)

      (6)依法不得典質的其余財產(chǎn)

      (7)以法定步伐確覺得違法、違章的建筑物典質的,抵押無效

      (8八)以還沒有辦理權屬證書的財富典質的,在第一審法庭申辯閉幕前可以或許供應權利證書或者補辦登記手續(xù)的,可以認定抵押有效。當事人未辦理抵押物登記手續(xù)的,不得對抗第三人。

      第四、典質條約的訂立、登記與生效

      (1)訂立(《擔保法》第38、39條)

      典質人和抵押權人應該以書面方式訂立抵押合同,并應當具備下列內(nèi)容:

      1.被包管的主債務種類、數(shù)額

      2.債務人執(zhí)行債權的期限

      3.抵押物的稱號、數(shù)目、品質、狀態(tài)、所在地、所有權權屬或者使用權權屬

      4.典質擔保的范圍

      5.當事人覺得需求約定的其他事項。

      典質條約不完全具備前款規(guī)定內(nèi)容的,可以補正

      (2)掛號(《擔保法》第41、45條)

      當事人訂立典質條約的,應就抵押物進行抵押登記

      辦理抵押物掛號的部分如下:

      1.以無地上定著物的地皮使用權典質的,為核發(fā)地皮使用權證書的地皮管理部門

      2.以都會房地產(chǎn)或許鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物典質的,為縣級以上處所國民政府規(guī)定的部門

      3.以林木典質的,為縣級以上林木主管部分

      4.以航空器、船舶、車輛典質的,為運輸對象的掛號部門

      5.以企業(yè)的設置裝備擺設和其余動產(chǎn)抵押的,為財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門。

      掛號部分掛號的資料,應當允許查閱、抄錄或者復印

      (3)見效(《擔保法》第41條)

      典質合同自登記之日起生效

      第五、抵押的效力

      (1)典質包管的范圍(《擔保法》第46條)

      典質包管的局限包孕主債務及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權的費用。抵押合同另有約定的,按照約定。

      (2)抵押權的效能(《擔保法》第47、48、49、50、51條)

      1.債權履行期屆滿,債務人不執(zhí)行債權以致抵押物被人民法院依法拘留收禁的,自拘留收禁之日起抵押權人有權收取由抵押物分手的人造孳息以及典質人就抵押物能夠收取的法定孳息。抵押權人未將扣押抵押物的事實通知應當清償法定孳息的義務人的,抵押權的效力不及于該孳息。

      2.典質不破租賃。

      3.典質時期,典質人讓渡已辦理掛號的抵押物的,應該關照抵押權人并告訴受讓人轉讓物已經(jīng)抵押的情況;抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的,轉讓行為無效。

      讓渡抵押物的價款顯然低于其代價的,抵押權人能夠請求抵押人提供相應的擔保;抵押人不提供的,不得轉讓抵押物。

      典質人讓渡抵押物所得的價款,應該向抵押權人提早了債所包管的債務或許向與抵押權人約定的第三人提存。超過債權數(shù)額的部分,歸抵押人所有,不足部分由債務人清償。

      4.抵押權不得與債務分手而獨自轉讓或者作為其他債權的擔保。

      5.典質人的行動足以使抵押物代價縮小的,抵押權人有權請求典質人休止其行動。抵押物價值減少時,抵押權人有權要求抵押人恢復抵押物的價值,或者提供與減少的價值相當?shù)膿!?/p>

      典質人對抵押物代價縮小無過錯的,抵押權人只能在典質人因侵害而失掉的補償范圍內(nèi)要求提供擔保。抵押物價值未減少的部分,仍作為債權的擔保。

      第六、抵押權的完成

      (1)抵押權的完成前提和體式格局(《擔保法》第53條)

      1.前提:債權履行期屆滿抵押權人未受清償?shù)?/p>

      2.體式格局:(1)商議;(2)向人民法院提起訴訟

      (2)抵押權的序次(《擔保法》第54條)

      1.有掛號的按前后次第清償、登記順序相同的,按比例清償

      2.未登記的按條約見效前后順序,順序相同的,按比例清償

      質押合同

      第一、釋義

      質押,是指債務人或許第三人將其動產(chǎn)移交債權人占領,將該動產(chǎn)作為債務的包管。債務人不執(zhí)行債權時,債權人有權按照本法劃定以該動產(chǎn)折價或許以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。債務人或許第三工資出質人,債務人為質權人,移交的動產(chǎn)為質物。

      第二、質押物的局限(《擔保法》第75條)

      依法享有所有權并實踐占領的動產(chǎn)、權力憑據(jù)包孕:1.匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;2.依法能夠讓渡的股分、股票;3.依法能夠讓渡的牌號專用權,專利權、著作權中的財產(chǎn)權;4.依法可以質押的其他權利。

      第三、質押條約的訂立、交授予生效

      (1)訂立(《擔保法》第64條)

      出質人和質權人應該以書面方式訂立質押條約。并應當包含如下內(nèi)容:

      1.被包管的主債務種類、數(shù)額

      2.債務人執(zhí)行債權的期限

      3.質物的稱號、數(shù)目、質量、狀況

      4.質押包管的范圍

      5.質物移交的時候

      6.當事人覺得需求約定的其他事項。

      質押條約不完全具有前款規(guī)定內(nèi)容的,可以補正。

      (2)見效(《擔保法》第64條)

      質押條約自質物移交于質權人占偶然生效。

      第五、質押的效力

      (1)質押的局限(《擔保法》第46條)

    上海知名合同律師闡述擔保合同釋義及分類

      質押包管的局限包孕主債務及本錢、違約金、侵害賠償金、質物保管費用和實現(xiàn)質權的費用。質押合同另有約定的,按照約定。

      (2)質押權的效能(《擔保法》第69、70、72、條)

      1.質權人有權收取質物所生的孳息。質押條約還有商定的,按照約定。

      2.質物有毀壞或許代價顯然縮小的大概,足以傷害質權人權力的,質權人能夠要求出質人供應響應的包管。出質人不提供的,質權人可以拍賣或者變賣質物,并與出質人協(xié)議將拍賣或者變賣所得的價款用于提前清償所擔保的債權或者向與出質人約定的第三人提存

      3.債權履行期屆滿質權人未受了債的,能夠與出質人和談以質物折價,也能夠依法拍賣、變賣質物。

      質物折價或許拍賣、變賣后,其價款跨越債務數(shù)額的部份歸出質人所有,缺乏部分由債務人清償。

      4.為債務人質押包管的第三人,在質權人完成質權后,有權向債務人追償。

      定金合同

      第一、釋義(《擔保法》第89條)

      定金是指當事人之間商定一偏向另一方給付必定數(shù)額的泉幣作為債權的擔保。

      第二、定金處置劃定規(guī)矩(《擔保法》第89條)

      1.債務人執(zhí)行債權后,定金應該抵作價款或者收回。

      2.給付定金的一方不執(zhí)行商定的債權的,無權要求返還定金

      3.收受定金的一方不執(zhí)行商定的債權的,應當雙倍返還定金。

      第三、定金條約的訂立及見效(《擔保法》第90條)

      (一)訂立

      1.定金應該以書面方式約定

      2.當事人在定金條約中應該約定交付定金的期限

    上海知名合同律師闡述擔保合同釋義及分類

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