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    上海律師事務(wù)所小議罪數(shù)形態(tài)問題

    時(shí)間:2020-11-18 13:51 點(diǎn)擊: 關(guān)鍵詞:上海律師事務(wù)所

      一、罪數(shù)概念:行為人以一個(gè)犯意,實(shí)施一個(gè)行為,符合一個(gè)犯罪構(gòu)成的,就是一罪;凡是以數(shù)個(gè)犯意,實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為的,符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成要件的,就是數(shù)罪。

      (1)異種數(shù)罪:應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。

      (2)同種數(shù)罪:判決以前的同種數(shù)罪不并罰,判決后的同中數(shù)罪一律并罰。

      二、法條競(jìng)合與法條競(jìng)合犯

      (1)法條競(jìng)合:刑法中有一些條文在內(nèi)容上存在重復(fù)或交叉的情況。如詐騙罪與合同詐騙罪。

      (2)法條競(jìng)合犯:一個(gè)行為同時(shí)觸犯存在法條競(jìng)合關(guān)系的數(shù)個(gè)法條的犯罪形態(tài)。

      甲以非法占有為目的,在簽訂合同過程中騙取對(duì)方當(dāng)事人乙50萬(wàn)元定金后逃匿,甲的行為既符合詐騙罪也符合合同詐騙罪的構(gòu)成要件。

      (3)法條競(jìng)合犯的處理規(guī)則:

      1、特別法優(yōu)于一般法。上例適用合同詐騙罪。

      2、在法律特別規(guī)定的情況下,依照法律規(guī)定。(重法優(yōu)于輕法)

      前者是原則,后者是例外。通常只有在法律或司法解釋有明確規(guī)定的情況下,才適用后一原則。

      生產(chǎn)銷售偽劣商品罪:同時(shí)構(gòu)成一般偽劣產(chǎn)品罪與特殊偽劣產(chǎn)品罪的,擇重罪處罰。

      冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員進(jìn)行詐騙,同時(shí)構(gòu)成詐騙罪和招搖撞騙罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。(2011 年 3 月 1 日《關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定)

      三、實(shí)質(zhì)的一罪。行為人只實(shí)施了一個(gè)行為,但給人的感覺特別像是觸犯了兩個(gè)以上的罪名。

      (一)繼續(xù)犯:犯罪既遂后,犯罪行為和不法狀態(tài)在一定時(shí)間內(nèi)處于持續(xù)狀態(tài)的犯罪形態(tài)。

      (1)特征:

      1、一個(gè)犯罪故意;

      2、侵犯同一客體;

      3、犯罪行為能夠?qū)腕w形成持續(xù)、不間斷的侵害。

      4、犯罪完成、造成不發(fā)狀態(tài)后,行為仍能繼續(xù)影響不法狀態(tài),,使客體遭受持續(xù)侵害。

      (2)繼續(xù)犯的類型

      1、持有型犯罪:非法持有假幣罪、非法持有毒品罪、非法持有槍支彈藥爆炸物罪、非法持有國(guó)家絕密機(jī)密文件資料物品罪、非法持有毒品原植物種子幼苗罪、非法持有偽造的發(fā)票罪(《刑法修正案(八)》增加)、非法持有宣揚(yáng)恐怖主義極端主義物品罪(《刑法修正案(九)》增加)。

      2、不作為犯罪:遺棄罪、逃稅罪、拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪(《修正案(八)》增加)、 拒不執(zhí)行判決裁定罪、拒絕提供間諜犯罪恐怖主義犯罪極端主義犯罪證據(jù)罪(《刑法修正案(九)修改》)、丟失槍支不報(bào)罪、拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪(《刑法修正案(九) 增加》)、不解救被拐賣綁架婦女兒童罪。

      3、侵犯人身自由的犯罪:非法拘禁、綁架、拐賣婦女兒童、拐騙兒童、重婚(有分歧)

      4、窩藏類犯罪:窩藏轉(zhuǎn)移隱瞞毒品毒贓罪、掩飾隱瞞犯罪所得犯罪所得收益罪、 洗錢罪。

      (3)即成犯和狀態(tài)犯

      1、即成犯:行為、結(jié)果、法益、不發(fā)狀態(tài)均隨著犯罪完結(jié)而終結(jié),如故意殺人罪。

      2、狀態(tài)犯:行為、結(jié)果、法益均隨犯罪既遂而終結(jié),但不發(fā)狀態(tài)可獨(dú)立存在。如盜竊罪。

      (二)想象競(jìng)合犯:行為人實(shí)施一個(gè)犯罪行為同時(shí)觸犯數(shù)個(gè)罪名的情況。

      (1)特征:

      1、行為人只實(shí)施了一個(gè)犯罪行為。

      2、該行為同時(shí)觸犯了數(shù)個(gè)罪名。

      (2)想象競(jìng)合與法條競(jìng)合的區(qū)別

      1、法條之間的關(guān)系不同。法條競(jìng)合的數(shù)個(gè)法條之間天然存在相互包含的關(guān)系,而 想象競(jìng)合的數(shù)個(gè)法條本來(lái)八桿子打不著,沒有關(guān)系。如開槍打仇人打碎文物中,故意殺人與過失損毀文物之間本來(lái)毫無(wú)關(guān)系,只是因?yàn)樾袨槿朔缸锏牡攸c(diǎn)非常特殊而是他們之間發(fā)生了關(guān)系。

      2、結(jié)果的數(shù)量不同。比如盜割動(dòng)力電線有兩個(gè)結(jié)果,是想象競(jìng)合,合同詐騙只有一個(gè)結(jié)果,是法條競(jìng)合。由于想象競(jìng)合犯用哪一個(gè)罪都無(wú)法全部囊括。因而,根據(jù)結(jié)果或法益,想象競(jìng)合犯是實(shí)質(zhì)的數(shù)罪,因而有的國(guó)家對(duì)想象競(jìng)合犯雖然不按數(shù)罪處罰,但要求按一罪從重處罰。

      (3)刑事責(zé)任:原則上按一重罪處理,但是有兩個(gè)例外:

      1、繳納稅款后又騙取出口退稅,騙取的數(shù)額超過繳納的數(shù)額的,應(yīng)當(dāng)以逃稅罪與騙取出口退稅罪數(shù)罪并罰。

      2、實(shí)施虛假訴訟罪,非法占有他人財(cái)產(chǎn)或者逃避合法債務(wù),又構(gòu)成其他犯罪的,依照 處罰較重的規(guī)定定罪從重處罰。

      司法工作人員利用職權(quán),與他人共同實(shí)施虛假訴訟罪的,從重處罰;同時(shí)構(gòu)成其他犯 罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪從重處罰。

      (三)結(jié)果加重犯

      (1)概念:實(shí)施基本犯罪構(gòu)成要件的行為,由于發(fā)生了基本構(gòu)成要件以外的重結(jié)果,刑法對(duì)其規(guī)定加重法定刑的犯罪形態(tài)。如故意傷害致人死亡就是故意傷害罪的結(jié)果加重犯,其法定刑明顯高于一般傷害罪。

      (2)特征:

      1、實(shí)施基本犯罪構(gòu)成的行為還造成額外的結(jié)果。

      2、分則條文對(duì)造成該種結(jié)果專門規(guī)定了較重法定刑。

      3、行為人對(duì)加重的結(jié)果具有罪過(故意或過失)。

      四、法定的一罪:兩個(gè)以上的行為都構(gòu)成犯罪,法律硬性規(guī)定按一罪處理。

      (一)結(jié)合犯

      (1)概念:兩個(gè)以上原本各自獨(dú)立成罪的犯罪行為,根據(jù)刑法明文規(guī)定,結(jié)合成 另一獨(dú)立的新罪的犯罪形態(tài)。

      (2)特征:

      1、結(jié)合犯的犯罪行為,是數(shù)個(gè)可以分別構(gòu)成其他犯罪的行為結(jié)合而來(lái)的。

      2、數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪結(jié)合成為一個(gè)新罪。公式:A+B=C。

      3、數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪結(jié)合成為一個(gè)新罪,是根據(jù)刑法的明文規(guī)定。

      我國(guó)沒有典型的結(jié)合犯,日本刑法中的強(qiáng)盜強(qiáng)奸罪是典型的結(jié)合犯。

      (二)集合犯

      (1)概念:行為人以實(shí)施不定次數(shù)的同種犯罪行為為目的,實(shí)施了數(shù)個(gè)同種犯罪行為,刑法規(guī)定作為一罪論處的犯罪形態(tài)。

      (2)特征:

      1、行為人以實(shí)施不定次數(shù)的同種犯罪行為為目的。

      2、實(shí)施了數(shù)個(gè)同種的犯罪行為。

      3、刑法規(guī)定作為一罪論處。

      (3)類型:

      1、常習(xí)犯:行為人養(yǎng)成犯罪習(xí)性,在一定時(shí)間內(nèi)反復(fù)多次實(shí)施某一行為的犯罪情形。如 79年刑法中的慣竊、慣騙:一般盜竊、詐騙處五年以下有期徒刑、拘役或者管制;慣竊、 慣騙或者盜竊、詐騙公私財(cái)物數(shù)額巨大的,處五年以上十年以下有期徒刑。

      2、職業(yè)犯:行為人將一定的犯罪作為其職業(yè)或業(yè)務(wù)反復(fù)實(shí)施的犯罪情形。如非法行醫(yī)罪。

      3、營(yíng)業(yè)犯:以營(yíng)利為目的反復(fù)實(shí)施某一犯罪的犯罪情形。如賭博罪中的以賭博為業(yè)。職業(yè)犯和營(yíng)業(yè)犯的區(qū)別:刑法是否明確要求以營(yíng)利為目的。

      五、處斷的一罪。

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