上海企業(yè)律師解讀“特定關(guān)系人與國(guó)家工作人員通謀”的界定是什么

　　大家在新聞是應(yīng)該經(jīng)常聽到某高官因受賄罪被紀(jì)檢委查處，該高官受賄的財(cái)產(chǎn)一般是通過情婦或者親屬收取的，其本人沒有直接收取。這就構(gòu)成了特定關(guān)系人受賄。那么特定關(guān)系人與國(guó)家工作人員通謀”的界定是什么下面由上海企業(yè)律師為讀者進(jìn)行解答。

　　《辦理受賄案件適用意見》第7條第2款規(guī)定，“特定關(guān)系人與國(guó)家工作人員通謀，共同實(shí)施前款行為的，對(duì)特定關(guān)系人以受賄罪的共犯論處”。其中，“特定關(guān)系人與國(guó)家工作人員通謀”是認(rèn)定特定關(guān)系人構(gòu)成受賄共犯的主觀要件。共同犯罪要求犯罪主體之間具有犯意上的聯(lián)絡(luò)，即相互通謀。主要體現(xiàn)為國(guó)家工作人員與特定關(guān)系人在實(shí)施犯罪前的策劃分工，犯罪過程中的互相通氣以及確定下一步工作等。司法解釋之所以在受賄共犯里規(guī)定的主觀條件較一般共同犯罪更為嚴(yán)格，主要是考慮到受賄行為具有為他人謀利和非法收受他人財(cái)物的復(fù)合性，強(qiáng)調(diào)通謀，意義在于突出為他人謀利方面的意思聯(lián)絡(luò)。

　　應(yīng)當(dāng)指出，《刑法》第25條規(guī)定的“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”，并無“通謀”的明確表述，只是在“共同犯罪故意”中包含了“通謀”的內(nèi)容。受賄的共同犯罪故意，是指各共同犯罪人通過意思聯(lián)絡(luò)，明知其共同實(shí)施的受賄行為會(huì)產(chǎn)生危害社會(huì)的后果，仍決意參與共同受賄，并且希望或放任該后果發(fā)生的心理態(tài)度。具體應(yīng)是行為人之間形成“利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財(cái)物的故意，并具有為他人謀取利益的犯罪意圖”的意思聯(lián)絡(luò)，即行為人均對(duì)收受他人財(cái)物的非法性抱有明知的主觀心理，且在利用國(guó)家工作人員的職權(quán)為他人謀取利益方面存在著意思聯(lián)絡(luò)。因此，特定關(guān)系人與國(guó)家工作人員的受賄“通謀”也就是特定關(guān)系人與國(guó)家工作人員在主觀上彼此之間形成上述主觀心理和意識(shí)聯(lián)絡(luò)。

　　“通謀”從刑法理論上講一般分為事前通謀、事中通謀和事后通謀三種情形。但學(xué)界對(duì)受賄共犯“通謀”的理解卻不一致，主要觀點(diǎn)有：(1) -種形式說。該觀點(diǎn)認(rèn)為特定關(guān)系人與國(guó)家工作人員的“通謀”實(shí)際上屬于共同犯罪的事前通謀?；谔囟P(guān)系人與國(guó)家工作人員存在的特定關(guān)系，犯罪嫌疑人容易在著手實(shí)施受賄犯罪前進(jìn)行不同程度的商議與策劃，形成共同的犯罪故意。在共同犯罪故意的支配下，進(jìn)行分工，相互配合實(shí)施各種收受賄賂的犯罪行為，因而特定關(guān)系人和國(guó)家工作人員都構(gòu)成受賄罪。(2)兩種形式說。該觀點(diǎn)認(rèn)為受賄共犯的“通謀”有事前通謀與事中通謀兩種。事前通謀，是指在實(shí)施受賄犯罪行為之前，國(guó)家工作人員與特定關(guān)系人即有預(yù)謀，達(dá)成了相互合作，實(shí)現(xiàn)權(quán)錢交易的目的;事中通謀，是指在實(shí)施受賄犯罪的過程中，承繼的共犯內(nèi)心認(rèn)同、支持已有的犯罪故意。(3)三種形式說。該觀點(diǎn)認(rèn)為“通謀”可分為三種情形：一是事前通謀，即國(guó)家工作人員與特定關(guān)系人共同謀劃后，再開始為他人謀利、收受財(cái)物。二是事中通謀，即國(guó)家工作人員在為他人謀利過程中，與特定關(guān)系人共同謀劃“方案”。三是事后通謀，即國(guó)家工作人員為他人謀利行為已實(shí)施終了，在如何接受財(cái)物問題上與特定關(guān)系人謀劃，亦構(gòu)成“通謀”。

　　受賄罪專業(yè)刑事律師認(rèn)為，在上述受賄共犯“通謀”形式的三種觀點(diǎn)中，前兩種觀點(diǎn)的主要區(qū)別在于是否包括事中通謀，而后兩種觀點(diǎn)的主要區(qū)別在于是否包括事后通謀。應(yīng)當(dāng)說，第一種觀點(diǎn)將受賄共犯“通謀”形式僅限于事前通謀而排除事中通謀，這顯然有不妥之處。因?yàn)椤笆轮型ㄖ\”相當(dāng)于“事前無通謀”，是指各共同犯罪人在著手實(shí)施犯罪時(shí)或者實(shí)施犯罪的過程中形成共同犯罪故意的共同犯罪。這也就是說，在著手實(shí)施犯罪之前，各共同犯罪人并沒有進(jìn)行謀議，其共同犯罪的故意是在開始實(shí)施犯罪之際或者在開始實(shí)施后才形成的?！笆虑盁o通謀”與“事前通謀”是依據(jù)共同故意形成的時(shí)間而劃分的兩種“通謀”形式，已在刑法學(xué)界得到普遍認(rèn)同，如在受賄中否認(rèn)“事中通謀”等于否認(rèn)“事前無通謀”。

　　受賄罪專業(yè)刑事律師認(rèn)為特定關(guān)系人在先與國(guó)家工作人員通謀后再收取請(qǐng)托人財(cái)物的，同特定關(guān)系人未先與國(guó)家工作人員通謀而在收取請(qǐng)托人財(cái)物之后再告知國(guó)家工作人員，并得到國(guó)家工作人員認(rèn)可的，兩者之間都同樣具備受賄故意成立的意思聯(lián)絡(luò)。因?yàn)閺淖置嫔峡?，共同犯罪的意思?lián)絡(luò)，是指通過某種行為方式將兩個(gè)單獨(dú)的共同犯罪意圖貫通為一體。如果沒有行為作為意思聯(lián)絡(luò)的手段或方法，那么兩個(gè)人的思想是隔離的。因此，意思聯(lián)絡(luò)是客觀的外在行為，是形成共同故意的前提條件。意思聯(lián)絡(luò)是產(chǎn)生共同故意的途徑，是數(shù)個(gè)行為人的犯罪故意相互結(jié)合的中介與橋梁。每個(gè)行為人若想與他人共同進(jìn)行犯罪，必須采取一定的方式表達(dá)自己的愿望，另一方行為人也要有所表示，如果行為人的主觀心理不表現(xiàn)出來，不被他人知道，不可能形成共同故意。

　　具體到特定關(guān)系人與國(guó)家工作人員的受賄共犯中，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀利的故意與特定關(guān)系人收取請(qǐng)托人財(cái)物的故意，兩者通過特定關(guān)系人的事后告知且得到國(guó)家工作人員的認(rèn)可而連接起來，此種所謂的“事后意思聯(lián)絡(luò)”與特定關(guān)系人同國(guó)家工作人員先行通謀，而后利用職務(wù)上的便利為他人謀利收取請(qǐng)托人財(cái)物的“事前意思聯(lián)絡(luò)”，并無本質(zhì)區(qū)別。換言之，不論是“事后意思聯(lián)絡(luò)”還是“事前意思聯(lián)絡(luò)”，只要特定關(guān)系人與國(guó)家工作人員存在受賄的“意思聯(lián)絡(luò)”，同時(shí)又有利用職務(wù)上的便利為他人謀利的情形的，就可認(rèn)定受賄共犯故意的構(gòu)成。

　　總之，特定關(guān)系人與國(guó)家工作人員的“事后通謀”也應(yīng)認(rèn)定為受賄共犯的故意內(nèi)容，即特定關(guān)系人雖未參與謀利事項(xiàng)，但在明知國(guó)家工作人員為請(qǐng)托人謀利后仍積極收取賄賂或索賄的，事后又告知國(guó)家工作人員的，應(yīng)按共同受賄處理。但是，特定關(guān)系人收受財(cái)物后，僅將收受的財(cái)物和請(qǐng)托事項(xiàng)轉(zhuǎn)告給國(guó)家工作人員，而沒有其他行為的，國(guó)家工作人員單獨(dú)構(gòu)成受賄罪，特定關(guān)系人不構(gòu)成受賄罪的共犯。如果特定關(guān)系人單方接受了賄賂，但未將此情況告知國(guó)家工作人員，只是一味地要求國(guó)家工作人員為行賄人謀取利益的，不宜認(rèn)定受賄罪共犯，即國(guó)家工作人員利用職務(wù)之便為他人謀取了利益，其特定關(guān)系人從中索取或收受他人財(cái)物的，但沒有證據(jù)證明國(guó)家工作人員知道并同意、默認(rèn)其特定關(guān)系人的行為的，對(duì)其不應(yīng)以受賄罪論處。

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