上海受賄罪律師淺談“交易賄賂”的性質(zhì)

　　如今，受賄呈現(xiàn)出形式多樣化、偽裝化的趨勢(shì)，越來越難以識(shí)別，交易型受賄是其中的典型代表。它是一種掩藏在正常交易面紗下的隱藏受賄，如果不仔細(xì)分辨，很難將其從眾多市場(chǎng)交易中甄別出來。下面上海受賄罪律師來解釋交易賄賂的性質(zhì)。

　　2003年8月12日，李某任浙江省作為杭州市港航管理局桐廬管理處副處長(zhǎng)。2006年11月18日，調(diào)任至杭州市港航管理局富陽(yáng)管理處副處長(zhǎng)。2003年下半年至2007年春節(jié)前，李某利用技術(shù)職務(wù)上的便利，多次出現(xiàn)收受俞某、李某某、應(yīng)某、夏某給的現(xiàn)金和企業(yè)財(cái)物。2006年11月18日，李某與其進(jìn)行同學(xué)王某（下崗人員職工）在羅馬社會(huì)賓館阿富足浴泡腳，李某讓王某和李某某公司簽訂《合伙經(jīng)營(yíng)協(xié)議》，協(xié)議研究?jī)?nèi)容為：王某享有李某某自己所有的柴埠原輪船以及碼頭砂場(chǎng)50 010和浙桐貨0025 1號(hào)貨船30 010的股份，共計(jì)使用人民幣66.4萬元。協(xié)議通過簽訂后，王某將該網(wǎng)絡(luò)協(xié)議可以當(dāng)即組織交給李某，后檢察監(jiān)督機(jī)關(guān)工作在被告人李某的辦公室根據(jù)查獲該協(xié)議。本案中，對(duì)李某收受除股份有限以外的其他國(guó)家財(cái)物應(yīng)認(rèn)定是否構(gòu)成對(duì)于受賄罪主體沒有一個(gè)爭(zhēng)議。對(duì)王某與李某某學(xué)生簽訂的協(xié)議，王某享有李某某的柴埠原輪船運(yùn)營(yíng)碼頭砂場(chǎng)50 010和浙桐貨0025 1號(hào)貨船30％的股份，價(jià)值66.4萬元，被告人李某沒有中國(guó)實(shí)際成本控制該66.4萬元的股份，能否認(rèn)定為經(jīng)濟(jì)犯罪行為未遂？

　　有學(xué)者認(rèn)為，國(guó)家工作人員和受托人同意接受股份，但沒有轉(zhuǎn)讓股份，應(yīng)認(rèn)定為賄賂未遂。 受賄罪未遂是指國(guó)家工作人員出于自愿以外的原因，沒有成功地實(shí)施受賄罪的構(gòu)成要件的行為。 受賄罪的目的是利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益，非法收受他人的股份，其客觀行為是控制該股份的物權(quán)。 ② 根據(jù)刑法理論，這種情形屬于客體不能犯的情形，而對(duì)于客體不能犯的情形，我國(guó)刑法理論不承認(rèn)未受罰的不能犯。 只識(shí)別對(duì)象無法提交的嘗試。 因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記未完成，股息也未分配，根據(jù)賄賂未遂是正確的。

　　受托人接受股份、登記股份轉(zhuǎn)讓，或者實(shí)際辦理股份轉(zhuǎn)讓手續(xù)，與登記股份轉(zhuǎn)讓具有同等效力的，應(yīng)當(dāng)視為已完成的賄賂，賄賂金額應(yīng)當(dāng)按照股份轉(zhuǎn)讓時(shí)的價(jià)值計(jì)算。因?yàn)槭苜V者接受干股，實(shí)際上是得到一種預(yù)期的利益，是否能夠?qū)嶋H得到預(yù)期的利益，而且是行賄者的積極合作行為。本案合伙人協(xié)議中確認(rèn)的六十六點(diǎn)四萬元股份只有一份協(xié)議，沒有登記股份轉(zhuǎn)讓，也沒有辦理與股份轉(zhuǎn)讓登記同等效力的實(shí)際轉(zhuǎn)讓手續(xù)，被告李姓人能否真正得到協(xié)議中的六十六點(diǎn)四萬元股份尚不確定。被告李要想真正拿到股份協(xié)議，必須有李積極配合的行為。因此，被告李實(shí)際上并沒有控制干股的接收。事實(shí)上，協(xié)議簽訂后，被告李并沒有參與任何業(yè)務(wù)，到2007年4月，6個(gè)月的案件中，被告李也沒有收到任何經(jīng)濟(jì)利益干股。為此，可以認(rèn)為，協(xié)議中664,000元的股份控制權(quán)在李某手中。因此，協(xié)議中的66.4萬元干部股份被認(rèn)定為犯罪未遂，符合刑法關(guān)于犯罪未遂的理論。

　　上海受賄罪律師不同意這一觀點(diǎn)，辯護(hù)律師認(rèn)為，接受沒有有效控制的干部單位不能被視為企圖受賄，其主要理由如下：

　　第一，受賄未遂的認(rèn)定。《辦理受賄案件可以適用不同意見》第2條規(guī)定，“股份未實(shí)際進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，以股份公司分紅名義獲取經(jīng)濟(jì)利益的，實(shí)際發(fā)展獲利數(shù)額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄數(shù)額”。有學(xué)者研究認(rèn)為，《辦理受賄案件法律適用意見》將國(guó)家管理工作服務(wù)人員所獲紅利認(rèn)定為受賄數(shù)額，并不具有絕對(duì)不能排除將未實(shí)際技術(shù)轉(zhuǎn)讓的股份認(rèn)定為受賄未遂的數(shù)額。在實(shí)踐中，部分我們國(guó)家社會(huì)工作分析人員收受的股權(quán)結(jié)構(gòu)達(dá)到幾千萬股，但基于學(xué)習(xí)時(shí)間主要原因影響或者一些其他學(xué)生溝通交流障礙導(dǎo)致無法得到及時(shí)將股權(quán)過戶至自己名下由其自由市場(chǎng)支配，同時(shí)亦沒有收取任何一個(gè)紅利。如果對(duì)此類主義國(guó)家教育工作崗位人員不予定罪處罰，顯然與受賄未遂的實(shí)踐能力判斷標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則不符，也與依法懲治受賄犯罪、加大受賄犯罪處罰力度的反腐敗刑事責(zé)任政策相悖。②受賄罪專業(yè)辯護(hù)律師認(rèn)為，此種看法并不需要符合《辦理受賄案件具體適用意見》第2條規(guī)定的基本設(shè)計(jì)意圖。此段規(guī)定結(jié)果表明的準(zhǔn)確內(nèi)涵應(yīng)是：國(guó)家安全工作會(huì)計(jì)人員未通過實(shí)施股權(quán)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)控制干股產(chǎn)權(quán)的，此筆干股價(jià)值便不再予以認(rèn)定，若其根據(jù)賄賂雙方之間約定的干股比例結(jié)合實(shí)際情況收取紅利的，僅以紅利數(shù)額計(jì)入受賄數(shù)額。但是，如果既未通過長(zhǎng)期股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本控制干股產(chǎn)權(quán)的，又未根據(jù)賄賂雙方約定的干股比例實(shí)際收取紅利的，則只能不作定罪處罰。

　　第二，未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記的股權(quán)資本本身不具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值。 股權(quán)是股東根據(jù)其投資活動(dòng)從公司獲得經(jīng)濟(jì)利益參與公司經(jīng)營(yíng)管理所享有的權(quán)利的總稱。 股份是指股東出資的股份。 從某種意義上說，股權(quán)和股份是同一客體的兩種不同表現(xiàn)形式。 股票是股票的簡(jiǎn)稱，是作為持有股票的憑證向股東發(fā)行的一種有價(jià)證券，用于募集資金，獲取股利和紅利。 干股是指在沒有出資的情況下獲得的股本份額。 股份和股份在本質(zhì)上是相同的，都反映了一定份額的股權(quán)，特別是不支付股本金而獲得的股份實(shí)際上是注冊(cè)的股份。 但兩者也有區(qū)別，股票是一種有價(jià)證券，具有一定的價(jià)值，可以自由轉(zhuǎn)讓，如果沒有依法登記，就不存在轉(zhuǎn)讓問題。

　　當(dāng)公司可以終止存續(xù)時(shí)，經(jīng)過國(guó)家法定的清算系統(tǒng)程序，公司的剩余部分財(cái)產(chǎn)管理通常是歸屬于企業(yè)股東的，但未經(jīng)依法登記的干股無法滿足要求學(xué)生分配以及剩余財(cái)產(chǎn)。換言之，未經(jīng)依法登記的干股本身不具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值。股票是有價(jià)證券的一種，具有中國(guó)確定研究?jī)r(jià)值，且能自由選擇轉(zhuǎn)讓，對(duì)于收受股票市場(chǎng)構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)犯罪的，有關(guān)我國(guó)司法體系解釋沒有明確法律規(guī)定可定受賄罪，但對(duì)于一些其他長(zhǎng)期股權(quán)，由于其轉(zhuǎn)讓的限制性，加之股權(quán)的取得、消滅和變更設(shè)計(jì)具有一定不同于社會(huì)其他物權(quán)和債權(quán)的特征，因此，收受干股不是一律都能認(rèn)定為受賄的。如果收受請(qǐng)托人送的干股，并已開始進(jìn)行分析股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓登記的，無論是技術(shù)以其本人名義，還是文化以其指定的其他人名義，實(shí)際上與股票價(jià)格基本都是一樣，干股本金都應(yīng)認(rèn)定為受賄數(shù)額，而未進(jìn)行優(yōu)化股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記的干股本金，不應(yīng)認(rèn)定為受賄數(shù)額。

　　第三，沒有股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記和實(shí)際轉(zhuǎn)讓手續(xù)的，不能認(rèn)定為行賄未遂。股權(quán)是一項(xiàng)綜合性的權(quán)利，其中產(chǎn)權(quán)是重要的組成部分，股權(quán)登記是實(shí)現(xiàn)其權(quán)利的必要程序。在證券市場(chǎng)和公司法律法規(guī)日益健全的今天，股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記是一項(xiàng)公開的、強(qiáng)制性的法律程序。股權(quán)轉(zhuǎn)讓作為一種價(jià)值形式，不能像物一樣交付和占有。一般來說，法律上有“三證”：出資證明書、股東名冊(cè)和工商登記文件。三者之一可以是股權(quán)登記的形式。接受托人提供的干股并辦理了股份轉(zhuǎn)讓登記的，無論是以自己的名義還是以其指定的他人的名義，都應(yīng)認(rèn)定為干股受賄罪的既遂。未辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記、未分紅的干股，應(yīng)認(rèn)定為干股受賄的未完成形態(tài)（主要是受賄未遂）。在這之間，即使沒有正式的過戶登記，如果有相關(guān)證據(jù)證明股份確實(shí)已經(jīng)過戶，也應(yīng)認(rèn)定為受賄既遂。

　　針對(duì)不同的罪名，自然規(guī)定的處罰也就是不太一樣的。如果你情況比較復(fù)雜，上海受賄罪律師也提供律師在線咨詢服務(wù)，歡迎您進(jìn)行法律咨詢。