上海合同起草律師 合同，又稱契約，是自然人、法人和其他組織之間以平等主體訂立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。
合同起草和審查是律師的一項基本技能，幾乎所有的律師都參與這項業(yè)務(wù)。合同起草是指律師接受委托人的委托，從零開始起草協(xié)議；合同審查是指律師對委托人提供的合同文本進(jìn)行審查、修改并提出意見。
這兩項任務(wù)雖然不一樣，但法律經(jīng)驗、使用的原則、方法基本相同，所以一并說明。
01合同起草和審查原則。
注意，這里指的是“合同起草與審查”原則，而不是“合同法”原則。律師在起草和審查合同時，應(yīng)盡最大努力落實這些原則。
(a)盡可能便利交易的原則。
合同主要為經(jīng)濟(jì)活動服務(wù)，是經(jīng)濟(jì)活動的產(chǎn)物。經(jīng)濟(jì)活動的主要目的是創(chuàng)造和增加財富。正因為合同和交易可以創(chuàng)造財富，所以我們可以從以下兩個方面來理解。
首先，契約是財富的一種形式。
舉個例子:
2007年，視頻網(wǎng)站業(yè)務(wù)剛剛起步。某視頻網(wǎng)站公司與多家影視公司簽訂了合同，獲得了大量影視劇的獨家網(wǎng)絡(luò)播放許可(包括對其他視頻網(wǎng)站的分許可權(quán))，總投資不到200萬。隨著視頻行業(yè)的日益普及，高質(zhì)量、獨家的視頻內(nèi)容日益成為視頻行業(yè)的競爭對象。到2011年，這項資產(chǎn)的價值已經(jīng)超過8億英鎊。百度、PPTV、優(yōu)酷等。不得不花巨資從這家視頻網(wǎng)站公司購買版權(quán)。
上述“該資產(chǎn)”對應(yīng)的是視頻網(wǎng)站公司手中的視頻網(wǎng)絡(luò)播放獨家許可合同。這些合同是真金白銀的財富。
其次，合同的簽訂和履行對應(yīng)的是重復(fù)交易，交易創(chuàng)造價值。
現(xiàn)代主流經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為，財富的價值(通過價格反映)不是由創(chuàng)造它的勞動決定的，而是由它對他人的邊際效用決定的。【3】一個東西對于不同的人，不同的情況，有不同的邊際效用。交易就是財富從邊際效用低的地方流向邊際效用高的地方。正因如此，交易創(chuàng)造價值。例如:
作者將其小說的電影改編權(quán)轉(zhuǎn)讓(許可)給電影公司時，雙方均獲得利益。作者沒有能力把自己的小說改編成電影，所以小說的電影改編權(quán)對作者本人價值不高(假設(shè)是50萬元)；電影公司沒有原著小說是拍不出這部電影的，所以小說的電影改編權(quán)對電影公司很有價值(假設(shè)是500萬)。在這筆交易中(對應(yīng)簽訂“版權(quán)許可合同”，不包括電影本身的拍攝)，原本只值50萬元的“財富”變成了500萬元。
不斷從低效果的地方流向高效果的地方，即資源不斷升值，整個社會的經(jīng)濟(jì)水平不斷上升。而那一份合同就是交易的履行和保證。
所以在起草和審核合同時，律師要提醒自己，每一份合同都在創(chuàng)造價值。
每次我們停止簽訂合同，都可能阻礙社會效益的創(chuàng)造。我們應(yīng)該是貿(mào)易的保護(hù)者和推動者，而不是“貿(mào)易的殺手”。如果交易中出現(xiàn)了一些障礙，要試著從多個角度考慮是否有其他的交易方式，盡量促進(jìn)而不是阻礙交易。
(二)“游戲下公平”的原則。
任何合同都至少有兩方當(dāng)事人，復(fù)雜的合同也可能涉及多方當(dāng)事人。各方在合同中或多或少都有發(fā)言權(quán)，在合同中有權(quán)利和義務(wù)。
在圍繞合同的博弈中，各方的立場可能不同，我們可能處于有利地位，也可能處于不利地位。然而，一方不可能完全無視另一方的立場。
在這一點上，合同不同于其他提交司法機(jī)關(guān)的法律文件，值得我們特別關(guān)注。雖然其他法律文件需要考慮“讀者”(文件的對象)，但“讀者”不會修改我們提供的法律文件。“讀者”是否接受或拒絕接受我們的意見，并不影響法律文件仍然可以發(fā)出和提交，仍然具有相應(yīng)的法律效力。合同未被對方接受時，就是一張廢紙，完全不符合合同起草和審查的目的。
正因為合同是游戲的產(chǎn)物，所以我們在起草和審查合同時需要考慮:
1.對于同一份合同，起草和審查工作各不相同。
這也是一份銷售合同-
如果我們是賣方，我們愿意先付款，然后交貨。
如果我們是買方，我們將爭取在付款前交貨。
所以在起草和審核合同時，首先要了解自己代表哪一方，自己的利益和要求是什么，從自己的利益出發(fā)去起草和審核合同。
2.合同起草和審查不僅要考慮我們的利益，還要考慮對方能否接受。
這尤其考驗律師的經(jīng)驗，需要我們充分考慮交易各方的利益，把握合同各方的立場和立場，甚至對世界有相當(dāng)?shù)牧私狻?/span>
體現(xiàn)在:
(1)好的合同不是盲目追求我們的利益，而是在對方可以接受的前提下，盡可能追求我們的利益。也就是說，對于提交給對方的合同，我們應(yīng)該有一個對方可以接受的一般保證。
(2)在合同起草和審查中，應(yīng)盡可能平衡各方的利益，包括適當(dāng)照顧對方的利益。
(3)合同的語言、權(quán)利條款等，應(yīng)尊重和照顧合同對方的感情。
(3)面向未來的原則。
雖然合同有時候需要總結(jié)確認(rèn)一些在簽訂合同之前已經(jīng)發(fā)生的情況(比如結(jié)算協(xié)議)，但這并不是常見的情況。合同主要是針對未來的，一般是針對目前還沒有進(jìn)行的，合同簽訂后準(zhǔn)備進(jìn)行的交易。在這方面，合同不同于律師制作的訴訟文書。訴訟文書主要是面對過去，總結(jié)分析雙方的糾紛。
根據(jù)一般理論，合同的本質(zhì)是在當(dāng)事人之間分配未來的不確定性和風(fēng)險。合同起草和審查，就是律師在當(dāng)下的基礎(chǔ)上，為未來的交易繪制藍(lán)圖。
律師的工作質(zhì)量很大程度上取決于他們能否準(zhǔn)確預(yù)測合同的未來(即合同面臨的交易):下一筆交易如何執(zhí)行？演出中會出現(xiàn)什么問題？問題發(fā)生后應(yīng)該采取什么措施？那么這些對未來的預(yù)測就體現(xiàn)在相應(yīng)的合同條款中。
準(zhǔn)確預(yù)測未來是一個律師的能力，其培養(yǎng)有賴于律師經(jīng)驗的積累。這些經(jīng)歷包括:
(一)法律風(fēng)險預(yù)測、識別和防控的共同經(jīng)驗；
(2)熟悉常見的商業(yè)交易流程和風(fēng)險；
(3)對人性和社會的深刻認(rèn)識。
例如，一名律師應(yīng)該非常清楚，一名雇員代表公司收取10萬美元現(xiàn)金的風(fēng)險有多大。也許可以接受。但是如果是100萬呢？可能永遠(yuǎn)不會走員工集合的路。這種理解源于對法律經(jīng)驗的把握和對社會、人性的考量。
所以，律師應(yīng)該是一個深入入世的人。
合同起草和審查的兩項基本技能。
優(yōu)秀的合同起草和審查，要求律師具備兩個基本功:一是熟悉交易，二是熟悉法律和司法實踐，兩者缺一不可。
(一)律師應(yīng)當(dāng)熟悉與合同相對應(yīng)的交易，合同應(yīng)當(dāng)為交易服務(wù)。
對于一個剛從事法律工作的律師來說，在起草和審核合同時，最難的不是法律經(jīng)驗(因為新聘請的律師至少也有相當(dāng)?shù)姆芍R)，最難的是對交易和行業(yè)本身缺乏了解。
比如，如果他對建筑行業(yè)一點都不熟悉，他甚至可能不知道施工合同中的一些條款，更不知道整個施工過程中可能會出現(xiàn)什么風(fēng)險。施工合同無法起草和審查。
建設(shè)項目(點擊跳轉(zhuǎn)查看文本)
另一方面，合同中設(shè)計的交易流程應(yīng)該是現(xiàn)實的，易于執(zhí)行的。例如:
1.盡量使用現(xiàn)代、便捷、安全的合同溝通方式，降低溝通成本。
比如一個設(shè)計合同，雙方同意通過指定的電子郵件提交設(shè)計結(jié)果和反饋應(yīng)該更合理，不需要郵寄CD。
2.對于長期采購合同，采用主合同+快單的模式，避免一直更換主合同。
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3.合同履行過程中，如發(fā)生持續(xù)溝通、確認(rèn)和變更，應(yīng)在合同中確定聯(lián)系人及其權(quán)限。
4.考慮合同履行過程中各環(huán)節(jié)的負(fù)責(zé)人，